Comentario sobre las licencias "Creative Commons"

• Su validez quedará sujeta a interpretación judicial, hasta tanto la Ley 11.723 no se adecúe plenamente a las disposiciones del Convenio de Berna para la Protección de las Obras Literarias y Artísticas y entren en vigencia las modificaciones introducidas por el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación (con relación a la promesa a personas indeterminadas, conforme a lo ya enunciado).-
• Por otra parte se ha de cuestionar que los distintos modelos formulados de aquéllos contratos de cesiones de derechos (patrimoniales), no prevean la posibilidad de licenciar en forma separada, los derechos de reproducción, distribución y los de ejecución y exhibición pública. Cabe tener presente que los derechos exclusivos de todo autor sobre la utilización económica de su obra, son independientes entre sí (al menos en la mayoría en los sistemas legales de tradición continental, como lo es el Derecho Argentino).-
• El carácter gratuito del contrato, vinculado a la amplitud de la cesión de derechos en el ámbito territorial y temporal, debe ser considerado. Al menos pudo haberse previsto la posibilidad de retiro de la obra por parte del autor. La “perpetuidad” de la cesión (durante el plazo legal de protección por el derecho de autor) dispuesta en las cláusulas 3º y 7º de los respectivos modelos (véase el texto original del modelo oportunamente elegido por el autor del Proyecto WWW), vulnera los derechos morales de los autores. Como se ha explicado oportunamente, el derecho de retracto, retiro o arrepentimiento, forma parte de los derechos morales del autor, quien tiene derecho a finalizar el contrato, ante un cambio en sus convicciones intelectuales, filosóficas o morales; y no sólo ante el incumplimiento del cesionario (como se señala en los respectivos modelos). Ello se traduce en una cuestión más cercana al incumplimiento contractual, que al derecho de autor. A su vez, con relación a lo indicado, se deberá tener presente lo dispuesto por el art. 1195 del Código Civil: «Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores universales, a no ser que las obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a la persona, o que resultase lo contrario de una disposición expresa de la ley, de una cláusula del contrato, o de su naturaleza misma. Los contratos no pueden perjudicar a terceros» (ver arts. 1024 y ss. del nuevo Código Civil y Comercial de la Nación). -
• Se puede observar también una confusión entre el momento del perfeccionamiento del contrato y el de su consumación.-
• ¿Cual es la fecha cierta del contrato?; ¿Cuál es el lugar de la celebración del acto?; ¿Cuál es el domicilio del usuario/cesionario?; ¿Éste posee capacidad para contratar?. Resulta necesario determinar lo primero, a los fines de resolver un eventual caso de resolución contractual (ésta opera hacia lo pasado, con excepción de las prestaciones que se hubiesen cumplido) y de cumplimiento de las obligaciones. Y resulta necesario resolver  el segundo interrogante, a los fines de determinar la ley aplicable. Cabe destacar que, en nuestro derecho, corresponde calificar a un contrato como internacional, cuando el lugar de celebración o de cumplimiento, o el domicilio de una de las partes en el momento de la celebración, se halla en el extranjero. El penúltimo interrogante, se encuentra vinculado a cualquier notificación que deba cursarse a la contraparte y a su validez. Y el último, se refiere a la posible falta de aptitud, para negociar por sí, del sujeto.-
• Se ha de destacar, asimismo, que se dificulta el derecho de seguimiento de los autores, ante la existencia de un número ilimitado de cesionarios indeterminados. Del mismo modo, y a la fecha de ésta publicación, la toma de conocimiento de la aceptación de la oferta, realizada por el usuario o cesionario, por parte del autor o cedente. Al respecto, cabe aclarar que, según lo dispuesto por el art. 1154 del Código Civil: «La aceptación hace sólo perfecto el contrato desde que ella se hubiese mandado al proponente» y conforme surge del texto del art. 1155: «El aceptante de la oferta sólo puede retractar su aceptación antes que ella haya llegado al conocimiento del proponente ...». Es decir que, la aceptación de la oferta sólo surtirá efecto, en el momento en que llegue a conocimiento del oferente. Según lo dispuesto por el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación, constituye aceptación toda declaración o acto del destinatario que revele conformidad con la oferta (Art. 979), perfeccionándose, entre ausentes, cuando es recibida por el proponente durante su plazo de vigencia (Art. 980), pudiendo ser retractada si la comunicación de su retiro es recibida por el destinatario «antes o al mismo tiempo que ella» (Art. 981).-